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一般认为，瑞士法开创了世界私法史上民商合一立法模式的先河，并对后世各国民商立法体例产生了重大影响。瑞士民商合一的立法模式在1881年旧债法通过时即已基本定型，1907年民法典通过后再继续修订旧债法，并在形式上通过将新债法并入民法典中，最终实现民商合一。瑞士决定将商法内容纳入债法、进而归入民法典中的原因，一方面是基于其早期私法典的立法实践和私法一元化的观念传统，另一方面则是出于瑞士联邦立法权限的宪法...
我国现行民法是在两步走的民事立法策略指导下适应改革开放的现实需要于三十年间逐渐发展起来的。浓厚的经验主义立法思维，使现行民法不仅在内外体系两方面皆存在严重缺陷，而且在法律适用上生发出日益膨胀的司法解释肿瘤。种类繁多、数量巨大的司法解释，已对民事法律构成严重解构之势。为适应全面深化改革和全面推进依法治国所可能产生的政治国家与市民社会分化的新型政治社会结构，我国民事立法应顺应时势从经验主义转向理性主义...
民法汇编不是编纂民法典，坚持实质意义上的法典化是确立宪法意义上“民事基本法律”地位的必要立法程序。不及时编纂民法典会导致三大难题，有必要尽快在实质意义上编纂民法典。第四次民法典起草过程中已经积累了可观的起草资源，但也同时面临立法机关缺乏政治动力、审议能力和合宪的立法程序方案设计三大困难。从实用主义思路出发，应该采用“非基本法律法典化模式”，通过成立民法典编纂专家委员会、由全国人大常委会通过《民法立...
关于法人行为能力制度的学说以及立法和司法实践，纠结于关于法人本质之承诺的理论逻辑，比附自然人厘定法人行为能力内涵，将法人行为能力与其目的范围绑定，导致该制度的独立规范功能并未彰显，陷入僵死状态。立基于法人意思决定和意思表达的事实性区分，应根据法人的不同性质与目的，为不同类型法人配置与其性质和目的相适应的权力。以法人权力为核心要素，确定法人的行为能力，厘清不同类型的法人能够有效实施何种法律行为，从而...
一直以来，我国学者普遍认为累犯从严是减少犯罪、防卫社会的有效手段。然而，国外多年来一系列相关实证研究结果却显示，累犯从严在减少犯罪方面的实际效果存疑。为了检验我国累犯从严减少犯罪的实效，以2000—2011年我国各地各级法院普通累犯相关的刑事判决书为样本进行的实证研究结果发现，目前我国普通累犯制度的隔离机制低效，威慑机制无效，其在减少犯罪、防卫社会方面的综合实际效果远远低于预期。学界笃信的累犯从严...
理论上一般认为：量刑是一个既要考虑报应与预防，又需权衡各种因素的复杂活动。但实证研究的结论却表明：刑罚裁量是一个以确定行为严重性为导向，仅对有限变量进行笼统评估的过程，量刑呈现出筒洁化特征。这主要体现在：刑罚裁量是主要聚集在法定量刑幅度的有限区域内的频繁活动；进入裁量者视野的变量非常有限，且主要是与行为严重性相关的报应性变量，但它们却最终决定了适用于被告人的刑罚。以上结论，不但存在于我国量刑实践中...
在世界范围内，量刑失衡的克服模式可以分为传统型、指南型与信息型三种，而后两者无疑在克服量刑失衡问题上被寄予厚望。在指南型模式中，美国联邦及各州、加拿大、英国英格兰和威尔士、韩国以及新西兰的量刑指南实践及实效值得关注；在信息型模式中，加拿大四省、澳大利亚新南威尔士州、英国苏格兰的量刑信息系统的结构及实效也应加以重视。在克服量刑失衡的进路上，中国应当选择一条以指南型模式为基的渐进式进路。本文以3351...
不真正不作为犯，作为最终依照作为犯条款处罚的犯罪形式，其本质上是作为犯。因此，在不真正不作为犯的认定上，应当淡化其不作为犯的形式特征，而回归其作为犯的本质特征，重视其因果关系，从加剧或者促进法益的恶化状态的事实角度，而不是从具有作为义务的规范角度来探讨不真正不作为犯的成立条件和处罚范围。由于作为和不作为之间存在结构上的差别，即作为的场合，行为人主动设定或者引起了面向侵害法益的因果流程，而不作为的场...
既有对潘得克吞体系的检讨，缺乏在具体民事制度层面的反思，遗嘱错误制度或可开启一条反思新路。在罗马法上，遗嘱错误是与合同错误并行的一项独立制度，存在自身独到的体系逻辑，并由此影响了潘得克吞错误体系的建构。尽管德国法形成了抽象的意思表示错误制度，但遗嘱错误仍然基于其特殊性而独立存在。在非潘得克吞体系的意大利法和英美法中，遗嘱错误制度形成了独特的内在机理，恰与东亚潘得克吞诸继受国中遗嘱错误制度之消弭形成...
婚姻法回归民法或民法典的关键在于协调好婚姻法与物权法、合同法等财产法的关系。就基本思路而言，应该主要依赖债权性质的法律手段去调整夫妻间的财产关系，这样一来，夫妻与外部第三人既有的财产关系，以及相应的财产法规则均不会因此受影响。在法定夫妻财产制的设计上，德国、瑞士以及我国台湾地区等对我国民法素有影响的法域均采行了这一思路；而现行《婚姻法》却采取了另一思路，很大程度上以物权性质的法律手段去调整夫妻间的...
对于抵押财产转让的规定，《物权法》与《担保法》及其司法解释在立法目的与具体内容上均存在很大的区别。最高人民法院在“重庆索特盐化股份有限公司与重庆新万基房地产开发有限公司土地使用权转让合同纠纷案”中同时适用《物权法》第191条、《担保法》第49条及其司法解释的规定是错误的，该案仅可适用《担保法》及其司法解释的规定。理解《物权法》第191条第1款时，应区分采取登记生效要件主义和登记对抗要件主义这两类不...
“解法典化”是指在有民法典的国家，层出不穷的法律特别规范造成传统民法的内外体系逐步分解的现象，其根源在于，以自由至上主义为核心的传统民法无法完全适应现代社会经济结构和组织关系的巨大调整。在此意义上，中国尽管没有一部形式意义上的民法典，但在实质层面同样面临着“解法典化”的问题。不过，与西方民法典国家“先有法典化，继有解法典化”的发展轨迹不同，中国民法正处在一个“法典化”和“解法典化”并存的时代。中国...
在我国，受“统一裁量观”的影响，实践中裁量基准的技术构造呈现出“情节细化”和“效果格化”的总体面貌，但其具体技术模式又是复杂多样的。以处罚领域为观察对象，“情节细化”可以划分为“与违法行为相关的裁量情节”、“与违法行为人相关的裁量情节”以及“与违法相关的特殊裁量情节”等类型，需要受到“法律保留”、“行政法益的必要性和等同性”等规则的限制。从对实践的观察情况来看，现阶段“效果格化”也大体有“经验评估...
虽然源于西方性的现代性已成为一种世界潮流，但并非所有事物均可纳入其框架之中。就中国的法律现代性而言，这可突出表现在历法的法律命运及变迁上。作为一种独特法律，自明末清初以来，直到民国乃至新中国早期，虽然西历因素越来越多地注入直至取代中国历法，但现代性并未因此在历法领域得以真正生成和展现，其体现的依然是中国性的本质，现代性仅仅或主要体现在技术层面。这与中国历法的传统正朔观有决定性关联，也与晚清若干纪年...
日本《明治宪法》初期所创生的以穗积八束为代表的国体宪法学，可视为亚洲宪法学的先驱形态。它以宪法解释学的样式出现，但具有政治神学的源流；它经过了实证法学的洗礼，但属于一种“非完全去政治性”的理论体系；它在一定意义上推动了西方的国家类型学在亚洲话语中的发展，也为近代东方国家在面临西方列强冲击的历史处境中安排了君主立宪主义的出路，但方法上的不彻底性与理论上的破绽，亦使其成为极端保守乃至反动的政治意识形态...