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先秦以商鞅、韩非为代表的法家之学，以“刑名法术”为核。其所谓“法”者，若指向法律，则坐实于刑。重刑主义是法家思想的必然归宿，其理论基础包括任力不任德的实力主义、性恶论、重刑爱民论、民众愚昧论等；其内容包括刑主赏辅、“刑用于将过”、“以刑去刑”、“重刑连其罪”等。作为君主专制政治暴力统治的思想基础，重刑主义学说荒谬、残忍，必然导致对生命的蔑视、民生的摧残、基本人权的践踏，秦朝的暴政充分印证了这一点。...
金融市场不仅是国民经济，更是政府治理优劣的晴雨表。金融市场具有约束、监督和提升公共参与的民主机制，促进国家民主价值的生长，这表现在四个方面：①政府进入金融市场融资将受制于金融市场的纪律和规律，对投资者负责；②债权人依据私法权利对政府行使知情权和监督权，具有风险偏好的优势和长期的战略眼光，能克服民众的集体行动困境，转化为民众利益的维护者；③在涉及债权人重大利益的事项上，债权人通过债权人会议参与政府的...
抵押权实现程序对抵押权制度之融资功能与担保功能的发挥，至关重要。我国《物权法》既承认了抵押权的约定实现程序，即抵押人与抵押权人可以协商实现抵押权，也规定了当事人协商不成时应适用的法定实现程序。抵押权的约定实现程序能高效便捷地实现抵押权，但也有损害其他担保物权人及抵押人的普通债权人的合法权益之虞，故立法上须采取相应的补救措施。现行法承认抵押权约定实现程序的做法值得肯定，但其允许当事人对抵押权的实现条...
达玛斯卡关于刑事诉讼法律移植的论述隐含了一个有待验证的命题：由于制度背景改变艰难，不同法系国家间的制度移植难以成功。对此，当代中国的经验与教训似乎可作回答。纵观刑事诉讼法近三十年变迁，法律移植无疑是贯穿其间的一条主线，并呈现如下特征：首先，制度与背景的“弥合一断裂一再弥合”；其次，内容的“整体一碎片化”过程；再次，改造式与照搬式并用；最后，周期相对较长。中国式移植的原因首先在于“以强者为师”逻辑，...
中国刑事诉讼现行证明标准的特点，一是以印证为中心，二是以客观性为基点，三是以可知论即认识乐观主义为理论根据，四是以目的为方法，在证明活动中的可操作性不足，五是普遍适用，缺乏区别和细分。应当分析“排除合理怀疑”的渊源，借鉴域外经验。从适用对象看，“排除合理怀疑”既针对证据的确实性，也针对充分性；它应用于证据的综合判断，也可以在证据个别判断中使用。“排除合理怀疑”与“证据确实充分”，作为证明方法的区别...
无论是理论界还是实务部门，对于2005年《公司法》中的公司担保规则的理解，均远未达成一致。各方争议的焦点集中于该法第16条第1款的属性、公司的内部行为（公司章程和内部机构决议）是否具有外部效力、能否构成诉讼中的请求权基础等。对于近年来公司担保案件的实证分析表明，法院倾向于判定违背公司章程的担保有效，即便少数案件判处担保无效，担保人也要承担债务清偿责任。这种偏重交易效率、追求司法便利的价值观，强化了...
意义是通过认识和评价活动在观念层面表现出来的精神内容。此时，意向与心理评价的引入，给意义注入了生命力，但也同时给意义带来了不确定性。通过意义阐释机制的心理学描述、意义阐释模式的理论解读、意义阐释分歧的实证调查，分析了意义生成的同化机制、意义阐释分歧的原因与类型、意义阐释的沟通与交流，然后指出意义分歧不但应被消解，更应以客观性的方式予以消解，最后形成了客观性地消解意义分歧的现实路径，即在制度层面确立...
中国行政合同法律制度宜尽速构建的原因和根据在于：①行政合同在实践中客观、长期、普遍存在；②行政合同具有为现代行政所必需之独特功能；③法制缺位限制了行政合同的发展及其功能的发挥；④理论争议不是拒绝或推迟建立行政合同法律制度的理由。中国行政合同的建制应选择公法模式。在公法模式下，一个较完整的行政合同法律制度体系包括主体制度、权利制度、行为制度、责任制度和救济制度五个方面。
在与国家法的关系中，法律行为只是一种法律事实，还是一种独立规范，学说上对此素有争议。由于萨维尼既强调意志的规范效力，又认为法律行为只是法律事实，所以他的观点是矛盾的。在此后的学说史中，法律行为的主观论均坚持意志具有规范效力；而客观论认为行为的效力应系于实在法，意思只具有实践效力，不能从意思自由直接推论法律行为具有规范性。由此，客观论的各种学说从不同进路构建了意志与国家法之间的关系，但均未能提供令人...
近三十年来，学界对中国传统司法中州县官判案依据有持续的论争，而背后的问题意识却值得反思。从档案出发可以看出清代州县官审理民事案件有其基本的思路，主要表现在：凡民间调解系统或两造言明已经将纠纷调明，衙门一般不再干预与追究；在诉讼过程中，只要民间组织申请销案，一般皆准；将一些诉讼判归家族或乡保调解；往往会忽略两造所述情节，也不一定核实案情；摆明事理，平衡双方利益，试图达到两造“双赢”的结局；对明显危及...
市场经济“地位”与市场经济“待遇”是欧盟反倾销法上非市场经济制度的两个基本概念。目前人们对这两个概念的理解混淆已经造成了对欧盟这一重要制度本质认识的片面性和肤浅性。欧盟反倾销二级立法中缺乏明确的市场经济或者非市场经济地位认定标准，其反倾销机构实际执行的非市场经济地位隐性规则存在着很大程度上的不确定性和歧视性。“反倾销基本条例”关于市场经济待遇与单独待遇的现行立法和执法亦相当武断、不合理。在当前全球...
国际货币基金组织（IMF）2011年对中国的第4条款磋商报告的公布引起了国际国内的高度关注，为人民币汇率问题的解决增添了新的因素和变数。如何正确认识IMF磋商报告的法律效力和作用，该报告能否作为WTO就人民币汇率问题行使管辖权的依据，成为摆在我国面前亟待解决的重大问题。本文对IMF所有涉及人民币汇率问题的磋商报告进行了梳理，从形式和实质的不同角度分析IMF磋商报告的法律效力，并深入探讨了该报告能否...
鉴于日益增长的国际投资仲裁体系和通过双边投资协定（及其与之联系的国际投资仲裁案例）施加于东道国保护外国投资的国际法义务的重要性，合理解释和适用中国签订的为数众多的双边投资协定的投资争端仲裁条款就显得极为重要。本文以谢业深诉秘鲁共和国案管辖权裁决所涉及的“争端”定义的范围、“涉及征收的赔偿数额”的解释、“分岔路口”条款、国内法院和华盛顿中心仲裁的相互关系、诉诸华盛顿中心仲裁的同意以及程序权利的最惠国...
死刑案件的法律结构与社会结构，决定了其法理学裁判模式与社会学裁判模式并存的不可避免性。非刑法规范因素作为一种法源形式，在死刑案件的裁判过程中，通过反映案件社会结构的价值判断与表现案件法律结构的逻辑推理，进入裁判规范范畴。但基于现代刑事法治的基本要求，非刑法规范因素在死刑案件裁判过程中，不具有独立的裁判功能，其裁判价值只有依附于刑法规范才能彰显。同时，非刑法规范因素介入死刑案件的裁判只有给予一定的制...
如果说政治权力的配置是宪政体制的核心，那么作为任何政治共同体存活须臾离不开的血液，财政权力就是最不可或缺的政治权力，财政权力配置堪称所有政治体制大厦的根基。财政权力配置有自身对权力的政治分工和权力制约规则，财、人、事的合力决定着其他政治权力的运行机制及其实效。收入、支出、转移支付、预算、决算和审计六项制度及其运行机制组成的财政权力配置，以宪法、税法、预算法、转移支付法等宪法性法律为主要表现形式，是...